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　　審理涉外民事訴訟的法律適用規則?當一件民商事案件含有一個或多個涉外因素時，就可能涉及到涉外民商事案件的法律適用問題，而這一般需要解決如下三個問題：定性問題、管轄權問題和法律適用問題。在此擬從宏觀的角度說明，法官在審理涉外民商事案件的基本思路及應該考慮并予回答的主要問題，特別是上述三個問題是每一個涉外案件都必須加以解決，并應在判決書中明確回答的問題。

　　一、定性問題

　　當一個自然人、法人甚至國家或者國際組織向中國法院提起民商事訴訟時，法官面臨的第一個問題便是定性問題，也就是國際私法中所謂識別問題，按我們通俗的理解和叫法，就是給案件定性，亦即給案件確定一個案由。因此，法官首先根據定性將案件正確地歸類到合適的法律領域，從而尋找和適用正確的管轄權規則、沖突法規則和實體法規則。關于案件的定性，對于一個國內民商事案件來說，一般不會發生太大的分歧;但對于一個涉外民商事案件來講，由于案件總是涉及到兩個或兩個以上的法域，而不同法域對同一事實的定性往往不同，用不同法域的法律制度和法律觀念進行定性的結果往往不一樣。從司法實踐來看，絕大多數國家的法院一般適用法院地法定性，我國法院亦是如此;但有些法律行為和事實可能同時符合兩種法律規范的條件，即存在所謂法規競合的情況，常見的有合同與侵權的競合。在這種情況下，原告既可以提起合同之訴，也可以提起侵權之訴，一般情況下，法院應該尊重當事人的選擇，即法官應根據當事人提起的訴因來識別，這也是大多數國家采取的做法。

　　二、管轄權問題

　　管理權問題就是我國法院在決定是否受理一起涉外民商事案件時，需要首先解決的問題。其解決的辦法須依照我國民事訴訟法的規定，找出合適的行使管轄權的根據。首先，要根據案件的事實進行定性。根據案件定性所確定的特定法律關系，看我國民事訴訟法的相關規定，是否表明我國法院有權行使管轄權。其次，法院在決定行使管理權時，必須查明沒有排除法院管轄權的情況：①不涉及外國國家或財產，因為國家及其財產享有豁免權。②不涉及外國或國際組織的外交代表，因為外交代表享有特權與豁免。不過，對于外交代表享有的民事管轄豁免，我國《外交特權與豁免條例》第十四條規定了兩個例外：一是外交代表以私人身份進行的遺產繼承的訴訟;二是外交代表在中國境內為私人利益從事公務范圍以外的職業或者商業活動的訴訟。也就是說，外交代表在上述兩類案件中不享有豁免權，我國法院有權行使管轄權。③當事人之間沒有達成有效的仲裁協議，因為我國的民事訴訟法和我國參加的1958年《紐約公約》，均規定有效的仲裁協議具有排除法院管轄權的效力。最后，法官要根據原告提供的證據判斷我國法院是否有適當的管轄根據。

　　三、沖突法適用問題

　　在司法實踐中，國內法官對涉外民商事案件中的法律適用問題，存在一個非常普遍的現象，即好像不經過沖突規范的指引，就可直接適用中國的或者外國的某一實體法規則。其實，這是因為沒有理解到，審理國內案件和涉外案件時的一個最大不同之處，就在于沖突規則的適用與否。法官審理涉外案件所適用的實體法根據必須有沖突規則的指引，除非所審理的案件屬于“直接適用的法”的適用范圍;而法院審理國內案件總是直接適用本國的實體法規則。因此，當法院確定某一案件為涉外案件以后，并確定依法享有管轄權，接下來的工作就是尋找適用實體法的沖突規則。一般來講，法官需要依次考慮下列問題：①考察案件是否屬于某一國際公約的適用范圍。如果涉案雙方當事人的所屬國是某一國公約的締約國，該國際條約對案件的爭議點又規定了具體規則，就應該直接適用國際條約的實體法規則，不必考慮沖突規則。②如果案件的具體爭議點不屬于國際公約的適用范圍，或者國際公約對該爭議點沒有作出具體規定，由此表明該國際條約不能適用于案件，就必須選擇適用適當的沖突法規則。③對于某一具體案件的爭議點，若中國參加了相關的沖突法國際條約，而雙方當事人所屬國是該公約的締約國，就必須適用該國際條約中的有關沖突規則。④如果某一沖突規范指定適用外國法，就按我國法律規定的途徑查明外國法關于案件爭議點的具體規定。若有這方面的具體規定，就適用該規定判斷當事人的權利與義務;若沒有這方面的具體規定或者無法查明，就適用中國法的相關規定，或與該案有最密切聯系的國家的相關規定。⑤如果沖突法規范指定適用中國法，就應將中國法中關于該案件爭議點的具體規定作為準據法;若中國法沒有相關規定，或中國參加的國際條約(不管案件的外國當事人所屬國是否參加了該公約)也沒有規定的，可以適用相關的國際慣例。由此可見，中國法院受理一起涉外民商案件以后，在選擇所適用的法律時，首先，要看雙方當事人所屬國是否為相關國際公約的共同締約國;其次，要根據中國法中的相關沖突規則，選擇適用與案件有關或當事人選擇的某一國內法規則;最后，看是否存在相關的國際慣例。這三個步驟是依次進行的，直到選擇到合適的準據法為止。